行政复议决定书 兰行复决字〔2017〕号 4号

兰行复决字〔2017〕4号

发布日期:2017-09-14 字号:[ ]

申请人:某医院

被申请人:兰溪市市场监督管理局

 

申请人对被申请人于20161215日作出的行政处罚决定书兰市监案字[2016]41号行政处罚行为不服,于2017213日提出行政复议申请,本机关于当日予以受理。因情况复杂,行政复议决定依法延期至2017514日前作出。申请人于2017510日申请中止行政复议,本机关审查后依法中止行政复议审理。201795日,本机关依法决定恢复行政复议案件审理。经依法审理,本案现已审理终结。

申请人请求:撤销兰溪市市场监督管理局行政处罚决定书兰市监案字〔201641号的决定。

申请人称:20161215日兰溪市市场监督管理局对我院(20118月—20134月)发布在兰溪市电视台的图文频道广告及在互联网上发布的医疗广告,下发了兰市监案字〔201641号行政处罚决定书,决定对我院在某电视台发布违法广告行为进行处罚,罚款43.2万元。在互联网发布虚假广告行为罚款1万元。我院通过核查认为在互联网上的广告罚款1万元没有异议。但对在兰溪市电视台所播的相关广告罚款432万元,我院不能接受,理由是20161215日兰溪市市场监督管理局行政处罚决定书兰市监案字〔201641号中列举七个证据中的证据三“提取自某电视台涉嫌发布违法广告案的20118月至20134月的广告费用清单26页,发票复印件2页,证明发布广告及支付给兰溪广播电视台14.4万元广告费的事实”。我院通过认真核查发现该证据与事实根本不符,与现在某医院毫无关系,因为兰溪市市场监督管理局从电视台提取的支付发票复印件上的付款户名:某某医院,现我院为:某医院,至于我院分期支付给兰溪市电视台的14.4万元的广告费发票是原“某某医院”在兰溪市电视台发布招聘广告、新春祝福广告以及祝福兰溪市政府两会胜利召开等公益性广告所拖欠的广告费也并非发布违法广告的费用(附广告发票复印件20份、广告稿件9份),也与现“某医院”没有任何的关联性。这里需要重点说明“某某医院”与某医院实际上是不同性质的两家医院,某某医院的机构类型:事业法人,法人黄金树,该院于20114月根据兰溪市人民政府市长办公会议纪要〔20112号及20115月兰编〔20118号文件的有关精神已把机构撤并(附二份文件复印件),事实上某某医院已经不存在了。现某医院机构类型:民办非企业单位,法人:张某,两个医院名称虽差一个“市”字,但根本不是同一家医院,有着本质的区别(附组织机构代码证二份,医疗机构执业许可证二份)因此兰溪市市场监督管理局不能把发票付款户名为“某某医院”的复印件作为证据,对某医院进行广告罚款,这种张冠李戴,证据与事实不相符的随意性决定在法律上是不能成立的我院坚决不能接受。为此特向兰溪市人民政府请求对兰溪市市场监督管理局〔201641号行政处罚决定书兰市监案字〔201641号行政处罚决定书提出申请复议,希望对我院提出的事实证据进行调查核实,请求撤销兰溪市市场监督管理局行政处罚决定书兰市监案字〔201641号的决定,以确保某医院业务的正常开展。

被申请人答复称:一、该案处罚决定认定的事实清楚、证据充分。我局在调查过程中,提取了现场笔录、图文广告图片、网页截图、广告费用清单、发票,申请人所属医生的执业资格证明和学历证明、询问笔录、证人调查笔录等多份证据,图文广告图片、网页截图等证据也经过申请人的实际控制人陈某的确认,充分证明了申请人提供相关资料,委托某电视台制作并发布违法医疗广告的事实。1.从我局提取的图文广告图片可以看出,四幅广告图片的内容主要是宣传“某医院”的诊疗项目。2.从提取的广告清单可以看出,广告发布从2011810日直至201358日,广告主均为“某医院”,申请人为此共支付14.4万元的广告费的事实。3.从某电视台工作人员的调查笔录和陈某的询问笔录也可看出,双方均承认该四幅广告图片的内容,以及某电视台为“某医院”发布上述医疗广告的事实。以上证据已经形成完整的证据链,证明申请人通过某电视台图文频道连续发布违法医疗广告的事实。我局在调查过程中,对发现的2012522日至622日发布的一幅广告也进行了调查,确认是招聘医生、护士等的招聘广告,本着实事求是的精神,已经剔除该幅广告的广告费用2000元。根据《浙江省广告管理条例》第三十九条第一款的规定,广告主是承担行政责任的法定主体。当事人向某电视台提供的内容已经违反了《浙江省广告管理条例》等有关法律法规的规定。申请人作为广告主,应当承担广告发布的相应法律后果。二、我局作出行政处罚的对象正确。申请人在其行政复议申请书中提出,申请人支付的14.4万元广告费用,是针对原“某某医院”在某电视台发布公益性广告。并称与申请人毫无关系。这是申请人为逃避处罚故意混淆视听。首先,根据我局调查取得的证据,陈某在第三次接受询问时已承认某医院已及时付清上述违法医疗广告的广告费,申请人通过某电视台违法发布医疗广告是事实。我局查处的是申请人违法发布医疗广告的行为,而不是发布招聘广告等公益性广告的行为。根据申请人自己提供的材料,2011413日的《兰溪市人民政府市长办公会议纪要》已经明确了对“某某医院”的编制、人员、资产的处置方案;2011525日兰溪市机构编制委员会作出批复,原“某某医院”成建制划入了云山街道社区卫生服务中心,编制和正式在编人员整体划转;某医院在201184日领取了医疗机构执业许可证。这些资料恰恰证明了在2011810日发布广告前,“某某医院”已无编制和人员,已无法开展诊疗活动。而“某医院”作为一个主体已经依法可以开展相关的诊疗活动,发布违法医疗广告的也正是某医院。其次,申请人提供材料的目的无非是想说明,申请人曾经为了“某某医院”发布的招聘广告等公益性广告,向某电视台支付过14.4万元。但申请人提供的材料中除了几页所谓的广告内容,没有成文时间、发布时间、发布平台、广告费等其他证据,其真实性得不到证实,无法推翻其曾经发布过违法医疗广告的事实。而我局调查取得的证据已经证明,申请人委托某电视台发布过违法医疗广告,其支付过相应广告费有某电视台工作人员和陈某的笔录、广告费清单等证据相互印证。另外,申请人在复议申请书中一方面称14.4万元是为“某某医院”发布公益性广告支付的费用,另一方面却又称“事实上某某医院已经不存在了”,这本身就自相矛盾。要是如申请人所说是事实的话,那么申请人为一个已经不存在的“某某医院”支付广告费是何行为?综上所述,我局对申请人作出的行政处罚决定认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法,理应得到复议机关的支持,请求复议机关依法维持我局作出的兰市监案字[2016]41号行政处罚决定,以维护法律的尊严!

经审理查明:申请人系在兰溪市登记注册的医疗机构。申请人于20123月委托他人制作了域名为“www.lxdeyy.net”的网站,并在网站上发布了其医院的设施及医生的介绍信息。201325日,被申请人接到金华市市场监督管理局转交的他人对申请人在网上虚假宣传的举报信。被申请人的执法人员对申请人进行了现场检查,未发现申请人在网站上显示的美国GE公司磁共振—1.5T双梯度核磁共振系统。后经对申请人作进一步调查,被申请人发现网站上宣传医生信息与事实不符。同时被申请人经过调查查实,申请人在未取得《医疗广告审查证明》的情况下,在某电视台发布医疗广告,并支付广告费用。2015817日,被申请人对申请人作出行政处罚决定书,并于818日送达申请人。申请人对该决定书不服,遂于20151014日提出行政复议申请。本机关审查后予以受理。本机关审理后作出兰复决字〔201512号行政复议决定,以重大行政程序违法撤销该处罚决定。后申请人于20161215日重新作出行政处罚决定并送达申请人。申请人对该行政处罚决定不服,向本机关申请行政复议。

审理期间,因本次行政处罚涉嫌违法行为与之前被申请人处罚某电视台的两次行政处罚具有联系,故本机关依职权调查了被申请人作出的兰工商案字[2012]4023号、兰工商案字[2013]4014号行政处罚决定的案卷材料。

以上事实有立案审批表、案件来源登记表、案件核审表、案件讨论记录、案件审理讨论意见记录表、听证记录及报告、案件调查终结报告、行政处罚案件有关事项审批表、行政处罚决定审批表、行政处罚听证告知书、行政处罚听证通知书、现场笔录、调查笔录、发票、广告图片、某电视台图文频道广告费用清单、案件讨论记录、兰工商案字[2012]4023号行政处罚案卷、兰工商案字[2013]4014号行政处罚案卷等证据证实。

本机关认为:《中华人民共和国反不正当竞争法》第三条第二款规定“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的,依照其规定”,《浙江省广告管理条例》第四条规定“县级以上工商行政管理部门是广告监督管理机关,负责本行政区域内广告活动的监督管理”,被申请人具有对广告违法案件查处的法定职权。

本案争议焦点主要集中在申请人在某电视台发布违法广告的事实认定。被申请人在兰市监案字[2016]41号行政处罚决定的查明中认定“广告主要内容分别为……‘某医院:肛肠科腋臭科,无痛治疗:内痔、外痔、混合痔、肛裂、肛瘘、肛周脓肿、脱肛、肛乳头肥大  创口小无疤痕:微创腋臭大汗腺切除术 高科技设备:切除皮脂腺瘤、脂肪瘤、乳腺纤维瘤、皮肤浅表肿物’(以下简称‘肛肠科腋臭科广告’)”、“后前述‘肛肠科腋臭科广告’文字内容改版为‘某医院:外科肛肠科腋臭科(名医坐诊),严某 外科主任,原人民医院外科知名医师,从事外科临床工作三十年,精通肝胆疾病、胰、脾、甲状腺、胃穿孔、阑尾炎、肠粘连及精索静脉曲张、内痔、外痔、混合痔、皮脂腺瘤、脂肪瘤、乳腺纤维瘤、子宫肌瘤、微创腋臭大汗腺切除术等外科常见病、多发病及疑难杂症’ (以下简称‘外科肛肠科腋臭科广告’)”,但在“本局认为:……广告中‘严治军 外科主任,原人民医院外科知名医师,从事外科临床工作三十年;……违反了《浙江省广告管理条例》第十四条的规定’”,未对“肛肠科腋臭科广告”内容进行认定。本机关认为:从本案的广告截图等材料反映,申请人发布的“肛肠科腋臭科广告”、“外科肛肠科腋臭科广告”中,“肛肠科腋臭科广告”主要涉及诊疗效果、医疗技术、诊疗方法等内容,“外科肛肠科腋臭科广告”则主要是违反医疗广告的项目规定,所适用的法律条款应当不同;“肛肠科腋臭科广告”、外科肛肠科腋臭科广告”这两则广告内容不同,不是简单的文字修改,而是实质的广告内容修改,应当分别予以认定。综上所述,被申请人所作行政处罚决定认定事实不清,根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(三)项的规定,本机关决定:

撤销被申请人于20161215日作出的兰市监案字[2016]41号行政处罚决定书所作行政处罚决定;

责令被申请人于本决定生效后60日内重新作出具体行政行为。

申请人如不服本决定,可以自收到行政复议决定书之日起15日内,依法向金华市中级人民法院提起行政诉讼。

 

 

0一七年九月七日